离婚过错损害赔偿的法律适用/杨立新

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浅谈《律师职业道德和执业纪律规范》的若干失误

黄展强


2002年3月3日由中华全国律师协会颁布的《律师职业道德和执业纪律规范》（全文见《中国律师》2002年第四期），与1993年由司法部、1996年由中华全国律师协会发布的同名规范文件相比，在内容、逻辑结构、语言等各个方面都有改善之处，使律师的职业道德和执业行为有了一个更明确、更可行的规范。在细读这新颁布的规范之后，我们还是发现其语言或内容的若干失误之处，值得提出来以便引起重视。下面列举一些笔者认为有待商酌、改进之处，可谓浅见，谨盼众议。

一，语义不清。
1，第四条第二款：“律师应当忠于职守，坚持原则，维护国家法律与社会正义”。此款中的“坚持原则”，到底是坚持什么原则？是坚持“忠于宪法和法律，以事实为根据，以法律为准绳。”的原则，还是坚持律师职业道德基本准则？或是其他？--“原则”定义不清，则无法“坚持”。“坚持原则”与“忠于职守”不同，后者是一个固定用法，意思不言而喻，而前者也单独使用的话，具有模糊性。
2，第二十八条第二款：“同一律师事务所不得代理诉讼案件的双方当事人，偏远地区只有一律师事务所的除外。”此句的立法意图大家都明白，但细究其语言，这“偏远地区”到底是一个什么范围？要“除外”的是全中国所有偏远地区一共只有一律师事务所的情况，还是偏远地区中的一个县、或一个乡镇只有一律师事务所的情况？定义不明，操作起来就有困难，也让某些律师事务所有空可钻。
3，第三十九条：“律师对与委托事项有关的保密信息，委托代理关系结束后仍有保密义务。”律师对由职务上所得知的有关的保密信息，固然有保密的义务，但在保密的时间上，恐怕不能笼统地规定为“委托代理关系结束后”这样一个无限延长的时期。有些保密信息，随着时间推移已变成众所周知之后，秘密已非秘密，律师还要履行保密的义务吗？例如，律师在职务活动中所知悉的委托人的某一个技术秘密，委托代理关系结束后，经过若干时间，其技术秘密因到期限或其他原因已经公开，此时律师还要履行保守其技术秘密的义务吗？显然这样的保密义务是多余的。故此条款中的保密时间有必要作一个但书说明。
4，第四十四条：“律师不得以下列方式进行不正当竞争：……3．不得利用新闻媒介或其他手段向其提供虚假信息或夸大自己的专业能力；……” 这里的“其”是指谁？指新闻媒介？指委托人？指其他同行？指所有人？律师到底向谁提供虚假信息或夸大自己的专业能力才算触犯这一条规定？这里规定得不够具体。

二，缺漏。
1，第四条：“律师应当忠于宪法和法律，坚持以事实为根据，以法律为准绳，严格依法执业。”将宪法和法律并在一起出现在条文中，非但在此，在其他法律法规中也普遍存在，立法者的本意或许是为了突出宪法作为根本大法的地位，但从逻辑关系来看，宪法和法律，是后者包含前者的关系，忠于法律，必然包括忠于宪法。故笔者认为，不妨增添一个“其他”，定为“忠于宪法和其他法律”，这样，既符合立法者本意，又符合语言逻辑。
2，第二十条：“律师不得以影响案件的审理和裁决为目的，与本案审判人员、检察人员、仲裁员在非办公场所接触，不得向上述人员馈赠钱物，也不得以许诺、回报或提供其他便利等方式与承办案件的执法人员进行交易。”在本条文中，一开始的“审判人员、检察人员、仲裁员”到最后只剩下“承办案件的执法人员”，而对于仲裁员，律师同样不得以许诺、回报或提供其他便利等方式与其进行交易，因此漏把“仲裁员”也规定在其中。
3，第二十三条：“律师不得与犯罪嫌疑人、被告人的亲属或者其他人会见在押犯罪嫌疑人、被告人，或者借职务之便违反规定为被告人传递信件、钱物或与案情有关的信息。”失误类同上，应该把后面的“被告人”改为“在押犯罪嫌疑人、被告人”。
4，第四十四条列举了五个律师不得为的不正当竞争行为，但事实上随着时间的推移，还会发现其他不正当竞争的行为，任何法律规范都是无法穷尽所有可能发生的情况的，故此处不能缺漏一个弹性条款，以便其能得到更广泛、长久的适用。因此，应该在所列五个不得为的行为后面加上：“6，其他不正当的竞争手段”。

三，词语使用问题。
1，第五条：“律师应当诚实守信，勤勉尽责，尽职尽责地维护委托人的合法利益。”《律师法》、1993年司法部颁布的《律师职业道德和执业纪律规范》及1996年全国律协颁布的同名规范等的条文中，都把律师要维护的表示为委托人的“合法权益”，而这次律协颁布的《律师职业道德和执业纪律规范》却频繁使用“合法利益”，笔者认为“利益”不如“权益”恰当。在词典中，“权益”的解释为：应该享受的不容侵犯的权利；“利益”的解释为：好处。律师在案件要维护的是当事人依法“应该享受的不容侵犯的权利”，而不是笼统的“好处”，委托人的有些合法权利并不必然会带来好处，却同样是律师应该按职责为其维护的。所以，应该把“合法利益”改为“合法权益”。
2，第八条：“律师应当严守国家机密，保守委托人的商业秘密及委托人的隐私。”律师在执业活动中，不但有可能知悉国家秘密、委托人的商业秘密及个人隐私，也有可能知悉对方当事人的商业秘密及个人隐私，对此，律师同样负有保密的义务，故《律师法》第三十三条规定：“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密，不得泄露当事人的隐私。”两相比较，显然《律师法》规定的的比较全面准确。所以，这一条文中的“委托人”使用不够恰当，不如用“当事人”代替。
3，第二十一条：“律师不得向委托人宣传自己与有管辖权的执法人员及有关人员有亲朋关系，不能利用这种关系招揽业务。”这个条文中的委托人是一个怎样的范围？刚来找某律师，尚未将案子交给该律师的当事人算不算是该律师的委托人？如果不算，“委托人”会否与后面的“招揽”相矛盾？（招揽：招引（顾客）。承揽：接受（对方所委托的业务）；承担。）综合考虑，不妨将其改为：“律师不得向当事人宣传自己与有管辖权的执法人员及有关人员有亲朋关系，不能利用这种关系招揽、承揽业务。”

四，重复累赘。
1，第五条：“律师应当诚实守信，勤勉尽责，尽职尽责地维护委托人的合法利益。”法律语言要求简洁凝练，尽量实现法律的言简意赅，词约而事倍；而本条文中使用的两个“尽责”恰违背了这一要求，显得有点重复累赘。因此，考虑删去其中一个“尽责”，例如将“勤勉尽责”用“勤勉认真”或“兢兢业业”等有相近意义的词语代替，或者用1996年全国律协颁布的《律师职业道德和执业纪律规范》第八条中的“严密审慎”代替。
2，第四十三条：“律师、律师事务所可以通过以下方式介绍自己的业务领域和专业特长：1．可以通过文字作品、研讨会……”本条文中的第二个“可以”同样属于重复累赘的词语，可以将其删去。

五，前后不协调。
1，第四十三条：“律师、律师事务所可以通过以下方式介绍自己的业务领域和专业特长：……2．提倡、鼓励律师、律师事务所参加社会公益活动。”条文中的“以下方式”表示以下所列的应该是主语“律师、律师事务所”所为的方式，第2条按立法者意愿应是个无主句，但按上面推理，其表示的意思却是：“律师、律师事务所提倡、鼓励律师、律师事务所参加社会公益活动。”显然说不通。故为使前后协调一致，可将第2条改为“2，参加社会公益活动。”，这样又达到了言简意赅的效果。
2，第四十四条：“律师不得以下列方式进行不正当竞争：1，不得……；2，不得……；3，不得……；4，不得……；5，不得……。”很明显，“不得……不得……”组成一个双重否定，变成了对律师诸不正当竞争行为的肯定，与立法本意恰好背道而驰。所以，后面列举条目中的五个“不得”，皆应删去。

六，同义多词。
第八条：“律师应当严守国家机密，保守委托人的商业秘密及委托人的隐私。”翻开词典，“严守”的一个意思为“严密地保守”，“保守”的一个意思为“保持使不失去”；“严守”似乎是比“保守”具有更高要求，是不是律师的保密程度对于国家机密和当事人秘密应该分个高低呢？恐怕是不恰当的。另外，“严守”实质还是“保持使不失去”之意，与保守是同义词，在立法中要避免用不同的词语来表达相同的意思，即避免同义多词现象，故本条可参考《律师法》第三十三条（见上文）进行修改，或者用“保守”代替“严守”。

七，错用文学性语言。
第二十四条：“律师应当充分运用自己的专业知识和技能，尽心尽职地根据法律的规定完成委托事项，最大限度地维护委托人的合法利益。”法律语言自成风格，与文学风格语言必须区别开来，避免在法律中使用文学性语言。本条文中的“尽心”二字就属于文学性语言，它没有一个可供参照行使的标准，到底怎样才算“尽心”呢？无法衡量。因此，不妨将“尽心尽职”改为“尽职尽责”，就显得更加严谨规范。

以上是我对《律师职业道德和执业纪律规范》的一些浅见，但愿类似的法律规范在制订过程中，对语言的应用、前后的协调及可操作性上都有更严格的要求，以便让我们的法律法规更加符合规范性、准确性、实践性的标准，更准确、有力地规范、保护相应的行为。



指导老师：孙占利


参考文献：
1，孙潮：《立法技术学》，浙江人民出版社1993年版。
2，王洁主编：《法律语言学教程》，法律出版社1997年版。
3，肖胜喜主编：《中国律师法读本》，新华出版社1996年版。

卫生部


卫生部关于近期食品卫生监督执法情况的通报

卫法监发[2003]253号



各省、自治区、直辖市卫生厅局：

今年以来，各级卫生行政部门认真执行《食品卫生法》，以“三个代表”重要思想为指导，按照国务院和卫生部加强食品卫生监督执法的工作部署，加大食品生产经营各环节的监督执法力度，查处了一批违反食品卫生法的典型案件（见附件），使违法犯罪分子得到应有的处理，切实保障了人民身体健康。主要做法是：

一、以查处大案要案为重点，加强生产经营环节食品卫生监管

今年上半年，北京、重庆、天津、浙江、广东、河南、四川、云南、陕西等地卫生厅局领导高度重视生产经营环节食品卫生监管工作，在查处违法生产经营案件工作中，措施果断，态度坚决，毫不手软，取得了显著效果。他们注重广泛动员群众，积极排查食品卫生违法案件线索，突出工作重点，精心组织，周密部署，克服种种困难，坚持原则，严格依法行政，通过艰苦努力，查处了一批大案要案。通过查处并公开曝光这些违法案件和处理结果，提高了全社会的食品卫生法律意识和人民群众的防范意识，对维护市场经济秩序起到了促进作用。

二、以预防食物中毒为主线，集中整治餐饮业和学校食堂

为预防夏季肠道传染病和食物中毒的发生，许多省份近期多次开展集中整治行动，强化卫生监督执法工作，保障人民身体健康。如北京市卫生局以“严格执法、消除隐患、查找问题、督促落实”为主题，深入开展餐饮业食品卫生管理集中整治“金盾行动”，共检查餐饮单位约1万3千户，依法对2千多户进行了行政处罚，取缔无卫生许可证擅自经营的餐饮单位约3百户，查抄非法加工制售食品黑窝点20余个，罚款近120万元。上海市卫生局开展了以“加强餐饮卫生监督，实施食品放心工程”为主题的“卫监5号”行动，截止9月5日，各区县卫生局卫生监督所共对各辖区内的7711家餐饮单位进行监督检查，立案处罚2389件，罚款金额378.9万元，吊销卫生许可证2户。通过专项监督执法检查，及时发现了存在的卫生问题，消除了食物中毒隐患。

各地要认真总结近年来食品卫生监督执法工作，查找工作的薄弱环节，从监督执法成果中总结经验教训，不断适应新形势和新要求，探索解决问题的新方法和新途径，坚持预防为主的工作方针，从保护人民根本利益出发，加强食品生产经营各环节的监督管理，消除管理工作的隐患，堵塞漏洞。在监督执法工作中，要将群众利益放在首位，注重监督执法与技术指导并重，切实转变工作作风，树立执法新形象。同时，要广泛发动群众，高度重视举报投诉的处理工作，将此作为卫生监督工作的重点之一，积极排查线索，对发现的重大案件要一查到底，切实解决人民群众关心的食品卫生问题。





二○○三年九月九日



抄送：有关新闻单位



附件



10起食品卫生违法典型案件



一、广州康丽源生物保健品有限公司违法经营“御秀堂养颜瘦身胶囊”案件。今年4月，广东省卫生厅组织省卫生监督所会同佛山市顺德区卫生监督所对市场出现的盗用“卫食健字（1998）第562号”批准文号的“御秀堂养颜瘦身胶囊”和“清盈1号康之宝胶囊”进行追踪检查，发现上述产品系广州康丽源生物保健品有限公司违法经营，据其称由康仕源国际集团（香港）有限公司直接购入。广东省卫生厅依法责令其公告收回违法经营产品，停止生产经营，并罚没11.25万元。

二、四川崇州市宝山肉联厂非法收购加工不合格猪肉案。2003年4月21日四川省卫生厅根据群众举报线索，组织省卫生执法监督所对位于崇州市羊马镇留鹤村的宝山肉联厂进行现场检查，在冻库内当场发现注水肉和虚假标注生产日期的肉品364公斤以及其它违反《食品卫生法》的行为，四川省卫生厅依法予以罚款4万元，销毁不合格肉品并责令整改的行政处罚。

三、四川省自贡市富顺县赵化镇光第中学暴发甲肝流行案件。2003年4月23日，光第中学发生第一例甲肝病例后，到5月29日该校累计发生甲肝146例。经四川省卫生厅和卫生执法监督部门现场调查，发现该校存在以下问题：1、自备水源选址不合理，无卫生许可证和任何防护设施，自备水未经处理直接供应学生食堂和五处学生宿舍，经检测发现水源水、二次供水和管网末梢水均不合格；2、学校食堂未办理卫生许可证，从业人员未经健康体检，食堂紧邻猪圈和旱厕；3、学校发生疫情后未向有关部门报告。自贡市卫生局依法对富顺县赵化镇光第中学行政处罚，罚款4.8万元，并建议教育主管部门对相关行政管理责任人给予行政处分。当地有关部门对富顺县赵化镇光第中学校长、县教育局、卫生局等部门主要负责人、相关责任人等22人给予撤职、记过、诫勉、警告等党纪政纪处分。

四、北京五星青岛啤酒有限公司违法生产“板兰根”啤酒案。今年4月27日和5月3日，北京五星青岛啤酒有限公司擅自违法生产“板兰根”啤酒96吨，北京市卫生局组织市卫生监督所和海淀区卫生监督所5月5日对该厂进行突击检查时，该厂已销售3544箱，库存仅1560箱。当地卫生行政部门依法销毁了库存的1560箱和收回的2057箱“板兰根”啤酒，罚没16.4万元。

五、西安金鼎医疗生物保健科技有限公司违法生产经营案。西安金鼎医疗生物保健科技有限公司在生产经营“鼎盛堂”系列茶过程中，擅自宣传其产品具有减肥、降脂、美容等功能，并无证生产经营“思妍面膜美容贴”。陕西省卫生厅于今年5月26日对以上违法行为作出责令停止生产经营、罚没8.7万元的行政处罚。

六、重庆市綦江县打通镇大罗张标贵经营劣质糖果导致学生中毒案件。打通镇无卫生许可证的糖果经营户张标贵处5月29日将100斤劣质糖果售给大罗中心小学老师穆仕会，此批劣质糖果于30日上午由大罗中心小学向312名学生发放，每人10粒糖果。学生进食糖果后2～15小时，陆续出现头昏、头痛、腹痛、腹胀症状，部分学生有恶心、呕吐、发热(体温在38℃左右)等，共有160名自述身体不适的学生被送往医院，确诊中毒94人，原因为食用过期变质、油脂酸败的糖果引起的食物中毒。当地公安部门已逮捕无证经营户张标贵，大罗中心小学校长及学校老师穆仕会受到当地教委处罚，当地卫生行政部门责令涉嫌的糖果生产企业全部停业整顿。

七、河南省浚县一中食堂厨师误将亚硝酸盐当食盐使用导致师生中毒案件。6月30日，浚县一中食堂厨师赵东风误将亚硝酸盐当食盐使用，导致91名学生和1名职工食物中毒。当地公安部门以过失投放危险物品罪，提请检察机关批准对杨勤林（学校食堂承包人）和厨师赵东风依法逮捕，现正在进一步审理中。浚县县委、县政府对相关责任人立案调查，并对相关责任人作出了处理。责令校长吕中波向县委、县政府写出书面检查；给予副校长刘志升党内严重警告处分；给予总务处主任张保银行政记大过处分；给予食堂管理员潭杜帮行政记大过处分；代课老师陈守义（杨勤林的丈夫）、代课老师高代国（学生食堂管理员）由聘用单位县教体局予以解聘。

八、云南省昆明市官渡区德鑫肉类经营部制售病死猪肉案。2003年7月15日，云南省卫生、工商和公安部门联合行动，一举捣毁日均加工病死猪肉3吨的地下窝点，在冷库中查获用病死猪肉制成的各类成品100余箱，共10余吨，有关部门依法销毁了不合格肉品，涉案嫌疑人员已移送当地公安机关处理。

九、天津市四家熟肉制品企业违法生产熟肉制品案件。根据群众举报天津市长兴食品厂、爱达食品有限公司、天地和食品有限公司和双利食品厂非法生产熟肉制品情况，天津市卫生局在市政府的统一领导下，于8月1日联合技术监督局、公安局、工商局对涉案单位进行突击检查，当场发现四家企业利用回收的成品熟肉制品再次加工的违法行为。天津市卫生局依法作出销毁违法生产的熟肉制品、回收已进入流通领域的食品、罚款、吊销卫生许可证的行政处罚。

十、浙江省嘉兴市高加林等人收购含氰化物狗肉案。2003年8月6~9日，浙江省嘉兴市卫生局根据群众举报线索，在该市的一处冷库内查获含氰化物狗肉3.3吨。经查，这批狗肉系高加林自2003年5月5日至5月27日私自非法收购的，委托“嘉兴市企鹅冷库实业有限公司”经营的冷库冷藏，此外，该冷库的近4吨可疑狗肉已被凤桥镇杨树村3组钟建新提走，调查还发现今年以来，钟建新与另一经营户施某先后已采购狗肉共近10吨，分别存放于德清、萧山等地冷库内。当地卫生部门联合公安部门立即行动，于8月10日查封上述全部涉案狗肉，浙江省卫生厅同日发出紧急通知，进一步追查含氰化物狗肉。