附带民事调解的最有效方法/夏寒梅
作者:法律资料网 时间:2024-05-17 15:41:05 浏览:8437
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附带民事诉讼被告人通常是刑事被告人，因处于被追究刑事责任的状态，被告人在话语上处于劣势，原则上均能为争取从轻处罚而为“愿赔”之意思表示。但被告人多为没有赔偿能力的无业者或者进城务工的农民，能否赔偿被害方的物质损失最终取决于其亲属的赔偿态度与赔偿能力。要使被告人亲属愿意帮助赔偿，首先是建立他们对司法工作的信任，其次也是最为重要的，是晓以积极赔偿之收益。
鉴于被告人最终要受处刑罚，其亲属往往担心履行赔偿义务后法院“食言”，不能对被告人从轻处罚或者从轻幅度太小以致失去实际意义。因此，法官在与被告人亲属的交涉中要为消除此种不信任感而多费口舌。在多数案件中，法官都要或易或难地先过信任关。只有建立起被告人亲属对司法工作的基本信任，调解和实判才成为可能。
在建立基本信任之后，被告人亲属最希望了解的是积极赔偿所带来的收益。目前，刑事法官手中掌握的最有力的“利导”武器是最高法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》（法释[2000]47号）第4条：“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。”法官在与被告人亲属的交涉中通常都会使用该条规定，以便在他们的观念中建立起积极赔偿同时能使被告人受益的“双赢观”。法官在被告方交纳赔偿款后原则上都会对被告人予以适当的从轻处罚，从轻幅度取决于罪行的严重程度、实交额与判赔额的比例以及被告人亲属的交款诚意和努力程度等诸多因素。
鉴于被告人最终要受处刑罚，其亲属往往担心履行赔偿义务后法院“食言”，不能对被告人从轻处罚或者从轻幅度太小以致失去实际意义。因此，法官在与被告人亲属的交涉中要为消除此种不信任感而多费口舌。在多数案件中，法官都要或易或难地先过信任关。只有建立起被告人亲属对司法工作的基本信任，调解和实判才成为可能。
在建立基本信任之后，被告人亲属最希望了解的是积极赔偿所带来的收益。目前，刑事法官手中掌握的最有力的“利导”武器是最高法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》（法释[2000]47号）第4条：“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。”法官在与被告人亲属的交涉中通常都会使用该条规定，以便在他们的观念中建立起积极赔偿同时能使被告人受益的“双赢观”。法官在被告方交纳赔偿款后原则上都会对被告人予以适当的从轻处罚，从轻幅度取决于罪行的严重程度、实交额与判赔额的比例以及被告人亲属的交款诚意和努力程度等诸多因素。
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关于机动车第三者责任保险中
受害人对保险公司的直接求偿权
的法律问题探讨
姚 志 阳
机动车第三者责任保险中受害人对保险公司是否享有直接请求权，这是目前《交通安全法》实施后一个争议非常大的问题。一方面，该法为了更多的维护弱势群体的利益，将赔偿的责任更多地加到了汽车驾驶人员身上，即使无过错也要承担相应的经济责任，而且根据新的人身损害赔偿审理标准，赔偿金额比以往平均提高了一倍多，而保险公司又拒绝为无过错的投保人进行理赔，这使无过错的驾驶人员处于一个非常尴尬的境地。由此导致有的道路交通事故受害人为了避免以上情况的发生，将承保机动车第三者责任险的保险公司作为共同被告起诉，要求保险公司承担保险责任限额内的直接赔付责任，已有法院判决保险公司在第三者责任险的责任限额内直接赔偿道路交通事故受害人人身损害的各项费用的案例，而有法院则不予支持。同类案件，不同的处理，在实行成文法的中国有其存在的必然性，但是《交通安全法》刚施行，就发生大相径庭的判决，无疑有损于法律的严肃性和稳定性。那么，为何会出现这种情况呢？本人认为，这是对《保险法》和《交通安全法》对第三者责任保险存在片面的理解所造成的。下面，本人从第三者责任保险的概念、法律关系和受害人作为第三者向保险公司行使直接求偿权的法律依据等问题发表个人意见，仅供大家商榷。
一、第三者责任险的概念
保险可分为财产保险和人身保险。责任保险是财产保险中的一种，根据《保险法》第五十条第二款，责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。对于机动车辆第三者责任险的概念，保险法及《交通安全法》中并无明确的规定。根据《中国保险监督管理委员会关于印发〈机动车辆保险条款解释〉和〈机动车辆保险费率解释〉的通知》，将第三者责任险定义为：保险车辆因意外事故，致使他人遭受人身伤亡或财产的直接损失，保险人依照保险合同的规定给予赔偿。在《交通安全法》实施前，第三者责任保险属于自愿保险的范围，即投保人和保险人通过自愿的方式，在平等互利、协商一致的基础上，签订保险合同来实现的一种保险。《交通安全法》施行后，社会各界对第三者责任险存在着不同的理解。该法第十七条规定：“国家实行机动车第三者责任强制保险制度”，将第三者保险“强制性”地列为机动车主的义务，这使得社会各界对第三者责任险有了各种不同的理解。有些人认为“第三者责任险”应该是一个强制性的公益的商业保险，将第三者责任险“强制性”地列为机动车主的义务，是《交通安全法》的重大突破，使得这部法律与国际上的通行法律实现接轨，体现了立法权对生命权的尊重，减轻了事故双方的经济损失；而保险公司认为“第三者责任险”是“商业险”，同时也是责任保险，是以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，应该依据《保险法》第五十条的规定，进行“有责赔付”；而交警部门认为，第三者责任险应该算是“强制性法律险”。因为商业保险是自愿的，但现在第三者责任险是政府干预必须投保的，没有投第三者责任险的车辆不仅不能上牌，而且也不能参加年检。此外，《交通安全法》还出台了相应的处罚措施，以法的形式对强制第三者责任险作了规定。
二、第三者强制责任保险基本保险关系分析
保险关系是指根据法律的规定或当事人双方的约定，一方承担支付保险费的义务，而对方则承担其因意外事故出现所致损失的经济补偿或给付义务的一种法律关系。从保险关系的角度来看，第三者强制责任保险中保险关系包括这么几个方面：
(一) 保险法律关系的主体：
1、投保人，按照原来《保险法》的规定，投保人又叫要保人，保单持有人，“是指与保险人订立保险合同，并负有交付保险费义务的人。投保人应当具备以两个要件：一是具有民事行为能力;二是对保险标的须具有保险利益。”具体来说就是指机动车所有人。它可以是机动车的所有人，也可以是机动车的驾驶者。但是在这里又有特殊，就是投保人在这里不是一个自愿选择的问题，投保已是他必须履行的一种义务。所以，从应然的角度来说，只要是机动车的所有者或管理者都应该是投保人，投保人是没有选择的余地。
2、保险人，指依据保险合同，有权收取保险费，在承保的危险事故发生时，依其承保的责任，负责赔偿的义务人。我国保险法里专指保险公司。但由于第三者强制责任保险具有的社会保险性质，国家法律也规定保险人经营这种保险业务是不能仅仅以营利为目的。
3、被保险人，指受到保险合同保障，当保险事故发生时，遭受损害即享有保险金请求权的人。被保险人可以是投保人，也可以是投保人以外的第三人。但在第三者强制责任险中，被保险人专指该险种中的“第三者”，在没有发生交通事故时，它是没有特定的对象，但是在发生交通事故后，这里的"第三
者"就是特指车祸中被撞的一方，即受害者，它不包括保险人、被保险车辆及其车上人员。此时的这个特定的第三者与保险公司之间就有了利害关系。受害人作为被保险人，与一般的财产保险里的被保险人不一样：在一般的财产保险中的被保险人一般都是财产所有人，但是这个第三者却不是保险标的的所有人，而是与保险标的有利害关系的人。因此，它在保险事故发生以前，即交通事故发生以前，是一个不确定的主体。在保险事故发生后，这个第三者就有了一个确定的主体，那就是本文中所指的交通事故中的受害人。
三、第三者责任险中的受害人直接向保险公司求偿的法律依据
(1)第三者责任险中的受害人直接向保险公司求偿是有法律依据的。《道路交通安全法》第76条第1款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任。”该款中的“机动车第三者责任强制保险”与《保险法》中的“机动车第三者责任保险”的险种是否相同，在实践中是争议较大的问题之一，也是保险公司不愿直接向第三者即受害人承担赔偿责任的重要原因。保险公司认为，《道路交通安全法》中的“机动车第三者责任强制保险”是法定的强制保险，而《保险法》中的“机动车第三人责任保险”则是商业保险。 本人认为，“机动车第三者责任强制保险”与“机动车第三人责任保险”，虽然字面上有“强制”二字的区别，但是否就认定为不是同一险种?本人认为，不能简单的以字面上有无"强制"二字予以区分，而是应从立法的本意即立法精神进行全面的理解。《保险法》于1995年6月30日公布，同年10月1日施行。当时《道路交通安全法》还没有出台，也没有机动车第三者责任强制保险的规定。受当时立法政策和社会环境等诸多因素的影响，《保险法》没有在“机动车第三者责任保险”前加上强制二字，是很正常的，也是可以理解的。因为当时国家尚未对机动车实行第三者强制保险的制度，所以，也就不可能在《保险法》中对第三者责任保险加上强制两字。其后《道路交通安全法》为了维护公共利益，充分保护公民的人身和财产权益，为了充分的利用和发挥社会保障机制的作用，以法律的形式强行要求所有的机动车都必须投第三者责任保险，因此，在该法中就在机动车第三者责任保险中加上强制二字，保持了同部法律在前后用语上的规范和体现法律对该险种的强制性。也就是说，《保险法》中的“机动车第三人责任保险”的含义与《道路交通安全法》中的“机动车第三者责任强制保险”含义本质上是完全一致的。保险公司为了自身的利益，而以商业保险进行抗辩，是没有法律依据的，也不符合我国的国情。其目的就是为了推卸自身所应当承担的法律义务和合同义务。
同时，《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”这里明确规定，只要有法律规定或合同的约定，第三者责任保险中的受害人就有直接向保险公司求偿的权利。保险公司也有直接向第三者支付赔偿金的义务。该条文中所指的"法律的规定"，在《交通安全法》颁布和实施之前，确实找不到任何相应的配套法律规定。但是，在《交通安全法》出台后，这里的法律规定就有了与之相配套的规定了。《道路交通安全法》第76条第1款很明确的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任。”上述法律规定就是《保险法》中所要的法律规定。这规定很明确的说明，受害人作为第三者可以直接向保险公司求偿。两法在这一点上起到了相辅相成、相互配套的作用，不但没有任何冲突，而且是互相补充、互相完善和连成一体的。
自2004年5月1日起，机动车所有人与保险公司签订“机动车第三者责任保险合同”是机动车办理所有权登记、车况年检的必备条件，因此“机动车第三者责任保险”实质上就是“机动车第三者责任强制保险”。保险公司在与机动车所有人签订机动车第三者责任险合同时借助《交通安全法》的规定和行政强制力获得了商业上的利益，而在其应当承担赔偿责任时却认为其不是强制保险而是商业保险，以逃避其应当承担的赔偿责任，显然是违背民法的诚实信用原则。虽然保险公司认为，《道路交通安全法》第98条第2款“依照前款缴纳的罚款全部纳入道路交通事故社会救助基金。具体办法由国务院规定”，说明第三者责任强制保险的具体办法，应当有待于国务院的具体办法出台后，方可实行。本人却认为，那是对法律的片面理解和逃避责任的借口。事实上，上述规定并不是针对参加机动车第三者的强制保险的情况，而是针对第1款规定的“机动车所有人、管理人未按照国家规定投保机动车第三者责任强制保险”的情况而规定的，与保险公司没有任何关系。因此，保险公司以国务院的规定未出台为由而拒绝直接对受害人承担赔偿责任是没有任何法律依据的，也是严重不负责任的。
(2)受害人作为第三者针对保险公司有着直接诉讼请求权。不管是《保险法》还是《交通安全法》，受害人作为第三者责任保险合同中的第三者，以原告的身份直接向保险公司行使请求权，要求保险公司依法直接承担赔偿义务，是符合现有的法律规定。根据《保险法》第10条的规定，保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险合同相对人为投保人与保险人，即机动车所有人与保险公司之间存在保险合同关系。《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”受害人对保险公司的直接请求权是基于上述法律的直接规定。在《道路交通安全法》未出台之前，《保险法》对保险人可直接向第三者赔偿保险金虽有规定，但因缺乏相应的法律法规配套规定而徒具形式。在以往的实践中，一直沿用的是“商业三者险”，当保险车辆发生意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失时，先由第三者向投保人请求赔偿，在投保人承担赔偿责任后，再由投保人向保险公司申请理赔。所以，在诉讼中，保险公司极力主张只有投保人是保险合同当事人，而受害人不是保险合同的当事人，根据合同相对性原则，保险公司不应成为侵权损害赔偿案件中的被告。但《交通安全法》出台后，就和《保险法》相配套，受害人的直接请求权就有了完整的法律依据了。
综上所述，《道路交通安全法》第76条第1款对保险公司是否应向受害人直接承担赔偿责任，已经给予了很明确的规定。同时，也使得《保险法》第50条的规定具体化和配套化。保险公司作为适格被告参加诉讼，并先承担赔偿责任，当无疑义。即在机动车发生交通事故后，应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内依据投保人应当承担的责任限额对第三者予以直接赔偿，对超过责任限额的部分，由事故责任人按责任比例赔偿。诉讼中，若不将保险公司列为当事人，不但保险公司的责任限额范围难以确定，且待诉讼结束后再由保险公司根据投保人的申请理赔，对第三者极为不利。难以贯彻《道路交通安全法》设立机动车第三者责任强制保险责任，以保护第三者的立法精神，对第三者的保护亦难谓周全。鉴于我省在《交通安全法》实施后，也已根据《交通安全法》的规定对所有的机动车辆实行了交通事故第三者责任强制保险的规定，参照其他法院的作法，对机动车第三者责任保险中的受害人赋予直接赔偿请求权，既有利于保护受害人和肇事者双方的权益，也有利于节约诉讼资源，减少当事人的讼累，还能更好的实现司法为民和构建和谐社会。
甘肃省人大常委会
兰州市南北两山绿化开发管理实施办法
甘肃省人大常委会
（1993年2月26日甘肃省兰州市第十一届人民代表大会常务委员会第七次会议通过 1993年5月22日甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第三次会议批准 1993年5月22日公布施行）
目 录
第一章 总 则
第二章 规划与开发
第三章 权 益
第四章 管理与保护
第五章 奖励与惩罚
第六章 附 则
第一章 总 则
第一条 为改善城市生态环境，加快绿化兰州南北两山，保护绿化承包单位的合法权益，根据《中华人民共和国森林法》和全国人大《关于开展全民义务植树运动的决议》等有关法律、法规，结合兰州南北两山绿化开发的实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所指南北两山是：兰州市城区范围内南北两面的荒山（以下简称两山），南山东起大青山、西至芦草山，北山东起杨家湾、西至红山嘴。
根据绿化发展情况，需要延伸两山绿化范围的，由市人民政府确定。
第三条 两山绿化开发坚持单位承包、以绿化为主、综合利用的方针。承包单位按照统一规划，可以在承包地内建立绿化经济林、副食生产和游览基地。承包区的绿化覆盖率必须达到70％以上。谁承包、谁投资、谁受益，长期不变。
第四条 兰州市南北两山绿化开发管理部门统一负责南北两山绿化开发和管理工作。
城关、七里河、安宁、西固等近郊四区人民政府按统一规划，组织辖区各机关、团体、企事业单位、部队和乡村，分片、分段承包荒山，建立本单位的义务植树绿化基地。
第二章 规划与开发
第五条 市人民政府应当把两山绿化开发列为城乡建设和经济发展的重要组成部分，制定两山绿化总体规划，加强绿化开发和管理。
近郊四区人民政府应当根据两山绿化开发总体规划，制定本区的规划。各承包单位，按市、区人民政府两山绿化规划要求，制定本单位具体规划，经区人民政府批准后，付诸实施。
第六条 近郊四区人民政府与辖区各绿化承包单位应当签订绿化合同，办理土地划拨手续，并发给土地使用证。
第七条 两山范围内，依法属于集体所有的土地或者集体使用的国有土地，按照两山绿化总体规划，由集体经济组织负责植树造林，并鼓励农民个人造林，进行绿化。
第八条 凡在承包绿化地段内的撂荒地，由所在区人民政府无偿划拨给承包单位作为绿化开发用地。
第九条 两山范围内，按规划需要退耕绿化而在限期内未绿化的集体土地，单位承包范围内属于集体所有的插花地，由所在区人民政府划给承包单位进行绿化，并按有关规定办理征地手续。
第十条 全民所有和集体所有的林木、林地及个人所有的林木、使用的林地，由所在区人民政府登记造册，核发证书，确认其所有权和使用权。
第十一条 承包单位因搞绿化开发修建房屋、道路以及上水工程等，需要占用耕地的，按照有关规定办理征地手续。
第十二条 两山范围的公墓区，不得任意扩大。非公墓区的坟地，由所在区人民政府发布公告，限期搬迁，逾期不搬的，承包单位按无主坟处理。
第三章 权 益
第十三条 承包单位在两山兴办的林场，由所在区人民政府发给林权证书，享有产品所有权，受法律保护。国家建设需要占用时，由占用单位按有关规定付给补偿费。
第十四条 承包单位兴办的养林企业建成投产后，享受有关税收的优惠待遇。
对养林企业减免的税款，必须全部用于两山绿化开发建设。
养林企业的认定，由区两山绿化主管部门审查，报市两山绿化开发管理部门审批。
第十五条 承包单位的绿化与养林企业可以吸收临时工，经市公安局林业分局审查后办理《暂住证》。
第十六条 两山绿化开发上水工程，享受农业用电待遇，供电部门应按农电标准收缴电费。
第四章 管理与保护
第十七条 市、区人民政府两山绿化开发管理部门和绿化承包单位，应在各自的职责范围内负责搞好两山绿化开发管理工作，建立、健全各项管理制度，保证绿化开发正常进行，保持林木植被繁盛和绿化设施完好，不断提高绿化质量和效益。
第十八条 各承包单位的绿化开发工程项目必须按照总体规划要求进行设计，并报经市两山绿化开发管理部门审批。
重大绿化开发工程的设计方案，必须由市两山绿化开发管理部门及有关单位参加审定，工程竣工后参加验收。
第十九条 两山绿化上水工程，由两山绿化开发管理部门统一规划，由有关单位组织实施。
两山绿化开发管理部门和水行政管理部门，必须严格按照《中华人民共和国水法》规定统筹安排绿化和农业用水，制定具体管理办法，实行计划用水，节约用水，加强用水管理。
第二十条 市公安局林业分局负责两山绿化区的林木保护和社会治安管理工作。
第二十一条 两山绿化开发区属封山护林区，严禁在林区内开垦、放牧、砍伐树木、毁坏草皮、猎捕野生动物。
第二十二条 两山游览区、封山护林区严格控制火源，禁止野外用火，不准擅自贮存易燃易爆物品。
承包单位应当设置防火标志和设施，并经常保持性能完好。
第二十三条 两山前山范围严禁挖砂、采石、取土。在两山后山范围挖砂、采石、取土的单位和个人，须经市两山绿化开发管理部门批准，并发给开采许可证，在划定地段开采。
第五章 奖励与惩罚
第二十四条 各级人民政府对在绿化开发管理两山中做出优异成绩的单位和个人，应予表彰奖励；对做出突出贡献的，授予先进单位、先进个人荣誉称号，并给予物质奖励。
第二十五条 违反本办法有下列行为之一的，由所在区两山绿化主管部门给予处罚：
（一）承包单位无故不完成承包绿化任务的，责令限期完成；逾期不完成的，除按规定收取绿化费外，并加收二至三倍的绿化费；承包合同中已有明确规定的，按合同规定办理。
（二）在两山封护区开垦、放牧或者攀折花木、偷摘果实的，责令赔偿损失，补种林木，并处以损失金额二至三倍的罚款。
（三）违反本办法规定，进行违章建设的，责令限期拆除，恢复地貌，并按工程造价的5—15％处以罚款。
第二十六条 违反本办法有下列行为之一的，由市公安局林业分局给予处罚：
（一）盗伐林木和偷盗幼树情节轻微的，责令补种盗伐株数十倍的树木或者缴纳补种费用，并处以违法所得三至五倍的罚款；滥伐林木情节轻微的，责令补种滥伐株数五倍的树木或者缴纳补种费用，并处以违法所得二至五倍的罚款。
（二）未经批准擅自采石、挖砂、取土致使山体植被受到毁坏的，责令赔偿损失并收缴五至七倍的恢复植被补偿费。
（三）违反规定用火的，予以警告，并处以10—50元罚款；造成较大损失的，责令限期赔偿损失，并处以50—500元罚款。
（四）毁坏绿化工程设施和建筑设施的，责令赔偿损失，并处以损失金额三至五倍的罚款。
有前款各项违法行为，情节严重、构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十七条 养林企业减免的税款未用于两山绿化开发建设的，由税务部门取消其减免税款的优惠待遇，并责令补交已减免的税款。
第二十八条 当事人对主管部门的处罚决定如不服，可以在接到处罚决定之日起十五日内，向作出处罚决定的上一级行政机关申请复议，对复议决定仍不服的，可以在接到复议决定后十五日内向人民法院起诉。
当事人对处罚决定既不履行、又不申请复议，由作出行政处罚决定机关申请人民法院强制执行。
第六章 附 则
第二十九条 本办法实施中的问题由兰州市人民政府负责解释。
第三十条 本办法自批准之日起施行。
1993年5月22日
受害人对保险公司的直接求偿权
的法律问题探讨
姚 志 阳
机动车第三者责任保险中受害人对保险公司是否享有直接请求权，这是目前《交通安全法》实施后一个争议非常大的问题。一方面，该法为了更多的维护弱势群体的利益，将赔偿的责任更多地加到了汽车驾驶人员身上，即使无过错也要承担相应的经济责任，而且根据新的人身损害赔偿审理标准，赔偿金额比以往平均提高了一倍多，而保险公司又拒绝为无过错的投保人进行理赔，这使无过错的驾驶人员处于一个非常尴尬的境地。由此导致有的道路交通事故受害人为了避免以上情况的发生，将承保机动车第三者责任险的保险公司作为共同被告起诉，要求保险公司承担保险责任限额内的直接赔付责任，已有法院判决保险公司在第三者责任险的责任限额内直接赔偿道路交通事故受害人人身损害的各项费用的案例，而有法院则不予支持。同类案件，不同的处理，在实行成文法的中国有其存在的必然性，但是《交通安全法》刚施行，就发生大相径庭的判决，无疑有损于法律的严肃性和稳定性。那么，为何会出现这种情况呢？本人认为，这是对《保险法》和《交通安全法》对第三者责任保险存在片面的理解所造成的。下面，本人从第三者责任保险的概念、法律关系和受害人作为第三者向保险公司行使直接求偿权的法律依据等问题发表个人意见，仅供大家商榷。
一、第三者责任险的概念
保险可分为财产保险和人身保险。责任保险是财产保险中的一种，根据《保险法》第五十条第二款，责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。对于机动车辆第三者责任险的概念，保险法及《交通安全法》中并无明确的规定。根据《中国保险监督管理委员会关于印发〈机动车辆保险条款解释〉和〈机动车辆保险费率解释〉的通知》，将第三者责任险定义为：保险车辆因意外事故，致使他人遭受人身伤亡或财产的直接损失，保险人依照保险合同的规定给予赔偿。在《交通安全法》实施前，第三者责任保险属于自愿保险的范围，即投保人和保险人通过自愿的方式，在平等互利、协商一致的基础上，签订保险合同来实现的一种保险。《交通安全法》施行后，社会各界对第三者责任险存在着不同的理解。该法第十七条规定：“国家实行机动车第三者责任强制保险制度”，将第三者保险“强制性”地列为机动车主的义务，这使得社会各界对第三者责任险有了各种不同的理解。有些人认为“第三者责任险”应该是一个强制性的公益的商业保险，将第三者责任险“强制性”地列为机动车主的义务，是《交通安全法》的重大突破，使得这部法律与国际上的通行法律实现接轨，体现了立法权对生命权的尊重，减轻了事故双方的经济损失；而保险公司认为“第三者责任险”是“商业险”，同时也是责任保险，是以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，应该依据《保险法》第五十条的规定，进行“有责赔付”；而交警部门认为，第三者责任险应该算是“强制性法律险”。因为商业保险是自愿的，但现在第三者责任险是政府干预必须投保的，没有投第三者责任险的车辆不仅不能上牌，而且也不能参加年检。此外，《交通安全法》还出台了相应的处罚措施，以法的形式对强制第三者责任险作了规定。
二、第三者强制责任保险基本保险关系分析
保险关系是指根据法律的规定或当事人双方的约定，一方承担支付保险费的义务，而对方则承担其因意外事故出现所致损失的经济补偿或给付义务的一种法律关系。从保险关系的角度来看，第三者强制责任保险中保险关系包括这么几个方面：
(一) 保险法律关系的主体：
1、投保人，按照原来《保险法》的规定，投保人又叫要保人，保单持有人，“是指与保险人订立保险合同，并负有交付保险费义务的人。投保人应当具备以两个要件：一是具有民事行为能力;二是对保险标的须具有保险利益。”具体来说就是指机动车所有人。它可以是机动车的所有人，也可以是机动车的驾驶者。但是在这里又有特殊，就是投保人在这里不是一个自愿选择的问题，投保已是他必须履行的一种义务。所以，从应然的角度来说，只要是机动车的所有者或管理者都应该是投保人，投保人是没有选择的余地。
2、保险人，指依据保险合同，有权收取保险费，在承保的危险事故发生时，依其承保的责任，负责赔偿的义务人。我国保险法里专指保险公司。但由于第三者强制责任保险具有的社会保险性质，国家法律也规定保险人经营这种保险业务是不能仅仅以营利为目的。
3、被保险人，指受到保险合同保障，当保险事故发生时，遭受损害即享有保险金请求权的人。被保险人可以是投保人，也可以是投保人以外的第三人。但在第三者强制责任险中，被保险人专指该险种中的“第三者”，在没有发生交通事故时，它是没有特定的对象，但是在发生交通事故后，这里的"第三
者"就是特指车祸中被撞的一方，即受害者，它不包括保险人、被保险车辆及其车上人员。此时的这个特定的第三者与保险公司之间就有了利害关系。受害人作为被保险人，与一般的财产保险里的被保险人不一样：在一般的财产保险中的被保险人一般都是财产所有人，但是这个第三者却不是保险标的的所有人，而是与保险标的有利害关系的人。因此，它在保险事故发生以前，即交通事故发生以前，是一个不确定的主体。在保险事故发生后，这个第三者就有了一个确定的主体，那就是本文中所指的交通事故中的受害人。
三、第三者责任险中的受害人直接向保险公司求偿的法律依据
(1)第三者责任险中的受害人直接向保险公司求偿是有法律依据的。《道路交通安全法》第76条第1款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任。”该款中的“机动车第三者责任强制保险”与《保险法》中的“机动车第三者责任保险”的险种是否相同，在实践中是争议较大的问题之一，也是保险公司不愿直接向第三者即受害人承担赔偿责任的重要原因。保险公司认为，《道路交通安全法》中的“机动车第三者责任强制保险”是法定的强制保险，而《保险法》中的“机动车第三人责任保险”则是商业保险。 本人认为，“机动车第三者责任强制保险”与“机动车第三人责任保险”，虽然字面上有“强制”二字的区别，但是否就认定为不是同一险种?本人认为，不能简单的以字面上有无"强制"二字予以区分，而是应从立法的本意即立法精神进行全面的理解。《保险法》于1995年6月30日公布，同年10月1日施行。当时《道路交通安全法》还没有出台，也没有机动车第三者责任强制保险的规定。受当时立法政策和社会环境等诸多因素的影响，《保险法》没有在“机动车第三者责任保险”前加上强制二字，是很正常的，也是可以理解的。因为当时国家尚未对机动车实行第三者强制保险的制度，所以，也就不可能在《保险法》中对第三者责任保险加上强制两字。其后《道路交通安全法》为了维护公共利益，充分保护公民的人身和财产权益，为了充分的利用和发挥社会保障机制的作用，以法律的形式强行要求所有的机动车都必须投第三者责任保险，因此，在该法中就在机动车第三者责任保险中加上强制二字，保持了同部法律在前后用语上的规范和体现法律对该险种的强制性。也就是说，《保险法》中的“机动车第三人责任保险”的含义与《道路交通安全法》中的“机动车第三者责任强制保险”含义本质上是完全一致的。保险公司为了自身的利益，而以商业保险进行抗辩，是没有法律依据的，也不符合我国的国情。其目的就是为了推卸自身所应当承担的法律义务和合同义务。
同时，《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”这里明确规定，只要有法律规定或合同的约定，第三者责任保险中的受害人就有直接向保险公司求偿的权利。保险公司也有直接向第三者支付赔偿金的义务。该条文中所指的"法律的规定"，在《交通安全法》颁布和实施之前，确实找不到任何相应的配套法律规定。但是，在《交通安全法》出台后，这里的法律规定就有了与之相配套的规定了。《道路交通安全法》第76条第1款很明确的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任。”上述法律规定就是《保险法》中所要的法律规定。这规定很明确的说明，受害人作为第三者可以直接向保险公司求偿。两法在这一点上起到了相辅相成、相互配套的作用，不但没有任何冲突，而且是互相补充、互相完善和连成一体的。
自2004年5月1日起，机动车所有人与保险公司签订“机动车第三者责任保险合同”是机动车办理所有权登记、车况年检的必备条件，因此“机动车第三者责任保险”实质上就是“机动车第三者责任强制保险”。保险公司在与机动车所有人签订机动车第三者责任险合同时借助《交通安全法》的规定和行政强制力获得了商业上的利益，而在其应当承担赔偿责任时却认为其不是强制保险而是商业保险，以逃避其应当承担的赔偿责任，显然是违背民法的诚实信用原则。虽然保险公司认为，《道路交通安全法》第98条第2款“依照前款缴纳的罚款全部纳入道路交通事故社会救助基金。具体办法由国务院规定”，说明第三者责任强制保险的具体办法，应当有待于国务院的具体办法出台后，方可实行。本人却认为，那是对法律的片面理解和逃避责任的借口。事实上，上述规定并不是针对参加机动车第三者的强制保险的情况，而是针对第1款规定的“机动车所有人、管理人未按照国家规定投保机动车第三者责任强制保险”的情况而规定的，与保险公司没有任何关系。因此，保险公司以国务院的规定未出台为由而拒绝直接对受害人承担赔偿责任是没有任何法律依据的，也是严重不负责任的。
(2)受害人作为第三者针对保险公司有着直接诉讼请求权。不管是《保险法》还是《交通安全法》，受害人作为第三者责任保险合同中的第三者，以原告的身份直接向保险公司行使请求权，要求保险公司依法直接承担赔偿义务，是符合现有的法律规定。根据《保险法》第10条的规定，保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险合同相对人为投保人与保险人，即机动车所有人与保险公司之间存在保险合同关系。《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”受害人对保险公司的直接请求权是基于上述法律的直接规定。在《道路交通安全法》未出台之前，《保险法》对保险人可直接向第三者赔偿保险金虽有规定，但因缺乏相应的法律法规配套规定而徒具形式。在以往的实践中，一直沿用的是“商业三者险”，当保险车辆发生意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失时，先由第三者向投保人请求赔偿，在投保人承担赔偿责任后，再由投保人向保险公司申请理赔。所以，在诉讼中，保险公司极力主张只有投保人是保险合同当事人，而受害人不是保险合同的当事人，根据合同相对性原则，保险公司不应成为侵权损害赔偿案件中的被告。但《交通安全法》出台后，就和《保险法》相配套，受害人的直接请求权就有了完整的法律依据了。
综上所述，《道路交通安全法》第76条第1款对保险公司是否应向受害人直接承担赔偿责任，已经给予了很明确的规定。同时，也使得《保险法》第50条的规定具体化和配套化。保险公司作为适格被告参加诉讼，并先承担赔偿责任，当无疑义。即在机动车发生交通事故后，应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内依据投保人应当承担的责任限额对第三者予以直接赔偿，对超过责任限额的部分，由事故责任人按责任比例赔偿。诉讼中，若不将保险公司列为当事人，不但保险公司的责任限额范围难以确定，且待诉讼结束后再由保险公司根据投保人的申请理赔，对第三者极为不利。难以贯彻《道路交通安全法》设立机动车第三者责任强制保险责任，以保护第三者的立法精神，对第三者的保护亦难谓周全。鉴于我省在《交通安全法》实施后，也已根据《交通安全法》的规定对所有的机动车辆实行了交通事故第三者责任强制保险的规定，参照其他法院的作法，对机动车第三者责任保险中的受害人赋予直接赔偿请求权，既有利于保护受害人和肇事者双方的权益，也有利于节约诉讼资源，减少当事人的讼累，还能更好的实现司法为民和构建和谐社会。
兰州市南北两山绿化开发管理实施办法
兰州市南北两山绿化开发管理实施办法
甘肃省人大常委会
（1993年2月26日甘肃省兰州市第十一届人民代表大会常务委员会第七次会议通过 1993年5月22日甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第三次会议批准 1993年5月22日公布施行）
目 录
第一章 总 则
第二章 规划与开发
第三章 权 益
第四章 管理与保护
第五章 奖励与惩罚
第六章 附 则
第一章 总 则
第一条 为改善城市生态环境，加快绿化兰州南北两山，保护绿化承包单位的合法权益，根据《中华人民共和国森林法》和全国人大《关于开展全民义务植树运动的决议》等有关法律、法规，结合兰州南北两山绿化开发的实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所指南北两山是：兰州市城区范围内南北两面的荒山（以下简称两山），南山东起大青山、西至芦草山，北山东起杨家湾、西至红山嘴。
根据绿化发展情况，需要延伸两山绿化范围的，由市人民政府确定。
第三条 两山绿化开发坚持单位承包、以绿化为主、综合利用的方针。承包单位按照统一规划，可以在承包地内建立绿化经济林、副食生产和游览基地。承包区的绿化覆盖率必须达到70％以上。谁承包、谁投资、谁受益，长期不变。
第四条 兰州市南北两山绿化开发管理部门统一负责南北两山绿化开发和管理工作。
城关、七里河、安宁、西固等近郊四区人民政府按统一规划，组织辖区各机关、团体、企事业单位、部队和乡村，分片、分段承包荒山，建立本单位的义务植树绿化基地。
第二章 规划与开发
第五条 市人民政府应当把两山绿化开发列为城乡建设和经济发展的重要组成部分，制定两山绿化总体规划，加强绿化开发和管理。
近郊四区人民政府应当根据两山绿化开发总体规划，制定本区的规划。各承包单位，按市、区人民政府两山绿化规划要求，制定本单位具体规划，经区人民政府批准后，付诸实施。
第六条 近郊四区人民政府与辖区各绿化承包单位应当签订绿化合同，办理土地划拨手续，并发给土地使用证。
第七条 两山范围内，依法属于集体所有的土地或者集体使用的国有土地，按照两山绿化总体规划，由集体经济组织负责植树造林，并鼓励农民个人造林，进行绿化。
第八条 凡在承包绿化地段内的撂荒地，由所在区人民政府无偿划拨给承包单位作为绿化开发用地。
第九条 两山范围内，按规划需要退耕绿化而在限期内未绿化的集体土地，单位承包范围内属于集体所有的插花地，由所在区人民政府划给承包单位进行绿化，并按有关规定办理征地手续。
第十条 全民所有和集体所有的林木、林地及个人所有的林木、使用的林地，由所在区人民政府登记造册，核发证书，确认其所有权和使用权。
第十一条 承包单位因搞绿化开发修建房屋、道路以及上水工程等，需要占用耕地的，按照有关规定办理征地手续。
第十二条 两山范围的公墓区，不得任意扩大。非公墓区的坟地，由所在区人民政府发布公告，限期搬迁，逾期不搬的，承包单位按无主坟处理。
第三章 权 益
第十三条 承包单位在两山兴办的林场，由所在区人民政府发给林权证书，享有产品所有权，受法律保护。国家建设需要占用时，由占用单位按有关规定付给补偿费。
第十四条 承包单位兴办的养林企业建成投产后，享受有关税收的优惠待遇。
对养林企业减免的税款，必须全部用于两山绿化开发建设。
养林企业的认定，由区两山绿化主管部门审查，报市两山绿化开发管理部门审批。
第十五条 承包单位的绿化与养林企业可以吸收临时工，经市公安局林业分局审查后办理《暂住证》。
第十六条 两山绿化开发上水工程，享受农业用电待遇，供电部门应按农电标准收缴电费。
第四章 管理与保护
第十七条 市、区人民政府两山绿化开发管理部门和绿化承包单位，应在各自的职责范围内负责搞好两山绿化开发管理工作，建立、健全各项管理制度，保证绿化开发正常进行，保持林木植被繁盛和绿化设施完好，不断提高绿化质量和效益。
第十八条 各承包单位的绿化开发工程项目必须按照总体规划要求进行设计，并报经市两山绿化开发管理部门审批。
重大绿化开发工程的设计方案，必须由市两山绿化开发管理部门及有关单位参加审定，工程竣工后参加验收。
第十九条 两山绿化上水工程，由两山绿化开发管理部门统一规划，由有关单位组织实施。
两山绿化开发管理部门和水行政管理部门，必须严格按照《中华人民共和国水法》规定统筹安排绿化和农业用水，制定具体管理办法，实行计划用水，节约用水，加强用水管理。
第二十条 市公安局林业分局负责两山绿化区的林木保护和社会治安管理工作。
第二十一条 两山绿化开发区属封山护林区，严禁在林区内开垦、放牧、砍伐树木、毁坏草皮、猎捕野生动物。
第二十二条 两山游览区、封山护林区严格控制火源，禁止野外用火，不准擅自贮存易燃易爆物品。
承包单位应当设置防火标志和设施，并经常保持性能完好。
第二十三条 两山前山范围严禁挖砂、采石、取土。在两山后山范围挖砂、采石、取土的单位和个人，须经市两山绿化开发管理部门批准，并发给开采许可证，在划定地段开采。
第五章 奖励与惩罚
第二十四条 各级人民政府对在绿化开发管理两山中做出优异成绩的单位和个人，应予表彰奖励；对做出突出贡献的，授予先进单位、先进个人荣誉称号，并给予物质奖励。
第二十五条 违反本办法有下列行为之一的，由所在区两山绿化主管部门给予处罚：
（一）承包单位无故不完成承包绿化任务的，责令限期完成；逾期不完成的，除按规定收取绿化费外，并加收二至三倍的绿化费；承包合同中已有明确规定的，按合同规定办理。
（二）在两山封护区开垦、放牧或者攀折花木、偷摘果实的，责令赔偿损失，补种林木，并处以损失金额二至三倍的罚款。
（三）违反本办法规定，进行违章建设的，责令限期拆除，恢复地貌，并按工程造价的5—15％处以罚款。
第二十六条 违反本办法有下列行为之一的，由市公安局林业分局给予处罚：
（一）盗伐林木和偷盗幼树情节轻微的，责令补种盗伐株数十倍的树木或者缴纳补种费用，并处以违法所得三至五倍的罚款；滥伐林木情节轻微的，责令补种滥伐株数五倍的树木或者缴纳补种费用，并处以违法所得二至五倍的罚款。
（二）未经批准擅自采石、挖砂、取土致使山体植被受到毁坏的，责令赔偿损失并收缴五至七倍的恢复植被补偿费。
（三）违反规定用火的，予以警告，并处以10—50元罚款；造成较大损失的，责令限期赔偿损失，并处以50—500元罚款。
（四）毁坏绿化工程设施和建筑设施的，责令赔偿损失，并处以损失金额三至五倍的罚款。
有前款各项违法行为，情节严重、构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十七条 养林企业减免的税款未用于两山绿化开发建设的，由税务部门取消其减免税款的优惠待遇，并责令补交已减免的税款。
第二十八条 当事人对主管部门的处罚决定如不服，可以在接到处罚决定之日起十五日内，向作出处罚决定的上一级行政机关申请复议，对复议决定仍不服的，可以在接到复议决定后十五日内向人民法院起诉。
当事人对处罚决定既不履行、又不申请复议，由作出行政处罚决定机关申请人民法院强制执行。
第六章 附 则
第二十九条 本办法实施中的问题由兰州市人民政府负责解释。
第三十条 本办法自批准之日起施行。
1993年5月22日
